佛山勞動糾紛律師郭家賢||合同期滿未續簽,勞動者繼續上班,可否主張二倍工資





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  實踐中,勞動合同期滿未續訂書麵勞動合同,勞動者繼續提供勞動,用人單位繼續支付勞動報酬的情形較為普遍。此時如何確定勞資雙方的權利義務,勞動者能否向用人單位主張未訂立書麵勞動合同的二倍工資,實踐中爭議較大,主要存在兩種觀點。


  1一種觀點認為,勞動合同期滿後勞動合同即告終止,原有勞動合同中約定的權利義務即對雙方當事人不發生效力,用人單位應重新與勞動者訂立新的勞動合同,否則雙方的權利義務即處於不確定狀態,勞動合同終止後繼續用工的,第一次的勞動合同關係已經完全終止,繼續用工的屬於新的勞動合同關係確定,應當支付二倍工資。


  2另一種觀點認為,對於合同期滿未續簽書麵合同的,不能簡單類推適用二倍工資罰則。未續簽合同期間勞動者權利義務按照勞動爭議相關司法解釋規定,可以視為雙方以原合同條件繼續履行。《最高人民法院關於審理勞動爭議案件適用法律若幹問題的解釋》第16條規定:勞動合同期滿後,勞動者仍在原用人單位工作,原用人單位未表示異議的,視為雙方同意以原條件繼續履行勞動合同。一方提出終止勞動關係的,人民法院應當支持。《勞動部關於實行勞動合同製度若幹問題的通知》第14條也規定:“勞動合同期滿後,因用人單位方麵的原因未辦理終止或續訂手續而形成事實勞動關係的,視為續訂勞動合同。”據此,可以得出如下結論:在未續簽勞動合同情形下,勞動者仍在原用人單位工作,原用人單位未表示異議的,“視為續訂勞動合同。”既然是“視為續簽勞動合同”,理所當然不符合《勞動合同法》第82條規定情形,勞動者不能主張二倍工資。


  此外,主張不應支付二倍工資的還有另一個理由:二倍工資罰則的適用,是以用工之日起計算的,主要針對從未簽訂勞動合同的情形,而合同期滿未續簽書麵合同不屬於該情形。《勞動合同法》第82條第一款的表述:“用人單位自用工之日起……”能體現出二倍工資罰則的適用範圍,僅限於用人單位未與勞動者初次訂立書麵勞動合同,使雙方權利義務處於不確定的狀態。該條“用工之日起”是指勞動關係建立之日,既然是勞動關係建立之日,應該是指首次建立用工合同,並沒有明確地將續簽勞動合同問題包含在內。因此,勞動合同期滿未續訂書麵勞動合同不適用二倍工資罰則。


  3我們同意第一種觀點。該問題之所以產生爭議,源於對於《勞動合同法》第82條“用工之日”的理解存在爭議。上述第二種意見就是認為“用工之日”係用工第一天,而續簽勞動合同之前已經簽訂過勞動合同,故續簽勞動合同不屬於應當自用工之日起一個月內訂立書麵勞動合同的情形,繼而得出用人單位未及時續簽勞動合同,不承擔法律責任的結論。我們認為,該觀點過於狹隘和機械,該條“用工之日”應是沒有簽訂勞動合同的第一日用工,不僅包括初次訂立勞動合同用工的情形,也應包括勞動合同期滿繼續用工的情形。勞動合同期滿後的用工是一種重新用工行為,勞動合同法中的用工之日應包括合同到期後的重新用工行為,雙方當事人應在一個月內續簽書麵勞動合同,續簽合同等同於首次簽訂合同,適用二倍工資罰則。


  《勞動合同法》第10條規定:“建立勞動關係,應當訂立書麵勞動合同。已建立勞動關係,未同時訂立書麵勞動合同的,應當自用工之日起一個月內訂立書麵勞動合同”。顯然,勞動合同法的立意十分明確,勞動關係存續期間,必須訂立書麵勞動合同。所以,原勞動合同到期後,勞動者仍在用人單位工作的,雙方勞動關係仍然存續,用人單位就應當及時與勞動者續簽勞動合同。“建立勞動關係,應當訂立書麵勞動合同”應理解為在勞動關係存續期間訂立的所有書麵勞動合同,包括首次訂立和續簽的情況,如果僅狹義理解為首次訂立勞動合同,則會產生用人單位隻要和勞動者訂立過一次勞動合同,就可不再承擔未簽訂勞動合同的法律後果,有悖勞動合同法關於必須簽訂勞動合同的立法本意。根據新法優於舊法的法律適用原則,上述勞動爭議司法解釋和原勞動部“視為續訂勞動合同”的意見因與勞動合同法的相關規定不一致,應當適用勞動合同法的相關規定,即用人單位應當簽訂勞動合同。


  綜上所訴


  原勞動合同到期後,勞動者仍在用人單位工作,應當在合理期限內續簽書麵勞動合同,同時應適用二倍工資的規定,並給予用人單位和勞動者簽訂書麵勞動合同的一個月寬限期。也即:原勞動合同到期後,勞動者仍在該用人單位工作的,雙方當事人應當在一個月內訂立書麵勞動合同。因用人單位原因超過一個月未續簽書麵勞動合同的,用人單位應向勞動者支付未訂立書麵勞動合同期間的二倍工資。這樣,既符合勞動合同的立法本意,也未影響雙方當事人平等協商續簽勞動合同的權利。


  司法實踐中,江蘇高院、浙江高院、廣東高院、北京高院均出台意見支持勞動合同期滿,用人單位未及時續訂勞動合同應支付勞動者二倍工資的觀點。為了便於參考適用,下麵簡單予以介紹上述主流觀點。


  《江蘇高院指導意見二(2011)》第3條規定:勞動合同期滿後,勞動者繼續在用人單位工作,用人單位超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書麵勞動合同,勞動者請求用人單位每月支付二倍工資的,應予支持。用人單位超過一年未與勞動者訂立書麵勞動合同的,視為雙方已訂立無固定期限勞動合同。


  2012年12月,《浙江省高級人民法院民一庭關於審理勞動爭議糾紛案件若幹疑難問題的解答》第7條規定,簽訂書麵勞動合同係用人單位的法定義務,用人單位應該規範用工。勞動合同期滿後,勞動者繼續在用人單位工作,用人單位超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書麵勞動合同,勞動者請求用人單位支付二倍工資的,應予支持。用人單位超過一年未與勞動者訂立書麵勞動合同的,視為雙方已訂立無固定期限勞動合同。


  《廣東省高級人民法院、廣東省勞動人事爭議仲裁委員會關於審理勞動人事爭議案件若幹問題的座談會紀要》(粵高法〔2012〕284號)【以下簡稱《廣東高院座談會紀要(2012)》】第14條第二款規定,勞動合同期滿後,勞動者仍在原用人單位工作,超過一個月雙方仍未續訂勞動合同,勞動者根據《勞動合同法》第八十二條第一款規定要求支付二倍工資的,應予支持。


  《北京高院會議紀要二(2014)》第27條規定:勞動合同期滿後未訂立勞動合同,勞動者仍在原用人單位繼續工作,應適用《勞動合同法》第十條、第十四條第三款、第八十二條,《中華人民共和國勞動合同法實施條例》第六條、第七條的規定進行處理。在此情況下,因為用人單位對原勞動合同期滿和繼續用工的法律後果均有預期,因此不需要再給予一個月的寬限期,原勞動合同期滿次日,即是用人單位應當訂立勞動合同之日和承擔未訂立勞動合同的法律後果之日。


  需要注意的是,上述意見中,隻有北京高院的意見認為續訂勞動合同不需要再給一個月的寬限期,因此,用人單位最長支付未簽勞動合同二倍工資差額不超過12個月工資。而其他地方意見則是嚴格按照《勞動合同法》第82條執行,存在1個月的簽訂勞動合同寬限期,用人單位最長支付未簽勞動合同二倍工資差額不超過11個月工資。


  來源:勞動法寶網


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責任編輯:智飛微信通-小楊

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  郭家賢律師,中國政法大學法學學士,中共黨員,中華全國律師協會會員,廣東省律師協會會員和佛山市律師協會會員,現為廣東澤康律師事務所專職律師。

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  郭家賢律師同時具有“高級企業法律風險管理師”、“高級企業法律顧問谘詢師”、“高級工程企業法律顧問管理師”、“軟件工程師”、“電子政務師”、“助理會計師”等職稱,作為一名既精法律、又通計算機技術、還懂財務的跨領域法律人,在佛山律師界中也屬罕見,其在擔任企業常年法律顧問及處理企業法律事務時,比其他同行具有無可比擬的優勢。

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