黔西南州律師:廣告公司著作權風險七大防範措施 (鏡哥說法)


隨著信息技術尤其是互聯網技術的發展,廣告的表現方式和發布平台越來越豐富。廣告公司發揮自身創意和才智,為商家宣傳商品和服務的同時,也愉悅了大眾的身心。廣告公司日常工作的主要內容是使用、創作和傳播各類作品,因而時刻麵臨著各種著作權風險。本文將結合著作權法及其他法律法規的相關規定和司法實踐,就廣告公司的著作權風險防範措施作簡要介紹。


一、與員工簽訂書麵合同明確職務作品權屬


司法實踐中,員工與單位的著作權權屬糾紛並不鮮見。如果因為與員工的著作權權屬糾紛而影響了客戶對於廣告的利用,將對廣告公司的聲譽造成不良影響。

根據著作權法第11、16條和實施條例第12條的相關規定,一般情況下,單位並不享有職務作品的著作權,僅在其業務範圍內,享有職務作品完成兩年內的獨占使用權。單位僅對以下兩類特殊職務作品,享有除署名權外的其他所有著作權:1、主要是利用單位物質技術條件創作,並由單位承擔責任的工程設計圖、產品設計圖、地圖、計算機軟件等職務作品;2、法律、行政法規規定或者合同約定著作權由單位享有的職務作品。

鑒於以上規定,在能與員工達成合意的情況下,應盡可能在每一個廣告項目開始前,就項目整體成果以及作為項目構成部分的每一件作品,例如攝影作品、文字作品、美術作品、影視作品等,與每一名員工,包括攝影師、文案、美工、剪輯師等簽定書麵合同,明確約定除署名權外的其他著作權均由單位享有。如此方可從根本上有效預防公司與員工之間的著作權權屬糾紛。


二、與受托人簽訂書麵合同明確委托作品權屬


廣告公司有時也需要委托員工以外的人,包括獨立攝影師、獨立音樂人等為其創作作品。

根據著作權法第17條和《最高人民法院關於審理著作權民事糾紛案件適用法律若幹問題的解釋》第12條的相關規定,委托作品的著作權權屬由委托人和受托人通過合同約定。合同未作明確約定或者沒有訂立合同的,著作權屬於受托人。委托人在約定的使用範圍內享有使用作品的權利。雙方沒有約定使用作品範圍的,委托人可以在委托創作的特定目的範圍內免費使用委托作品。”

鑒於以上規定,筆者建議廣告公司在委托他人創作作品時與受托人約定與該作品相關的一切著作權均由委托方享有。(作者注:盡管目前關於委托作品的著作人身權歸屬是否可以由合同約定存在爭議,但對於廣告公司來說,在合同中做出寬泛約定有利無害)。如果無法就權屬問題與受托人達成一致,則一定要在合同中明確委托創作的目的和約定使用範圍。並且,除委托創作時已經明確的使用範圍外,還要充分預想到將來可能涉及到的使用範圍,尤其注意明確委托人可以再許可第三方使用相關作品,以便一並降低廣告公司的客戶,也即廣告主的著作權侵權風險。


三、及時進行著作權登記


根據著作權法第11條和《作品自願登記試行辦法》第2條的相關規定,作者自作品創作完成之時自動取得著作權。作品實行自願登記。作品不論是否登記,作者或其他著作權人依法取得的著作權不受影響。

著作權登記雖然並不是取得著作權保護的前提,但是還是非常必要的。著作權登記至少可以明確登記人在申請登記日已經創作完成了相關作品,對於後期可能發生的權屬糾紛,是一項有力證據。並且,國內著作權登記機構數量眾多,登記手續較簡單,費用較低。有的機構,例如江蘇省版權保護中心,甚至實行免費登記。因此,著作權登記實屬惠而不費。筆者建議廣告公司在每項作品完成後及時進行著作權登記。並且,不僅作為最終成果的作品可以進行登記,創作過程中完成的單項或者階段性作品也可視需要進行著作權登記。


四、做好素材來源審查,主動取得許可


除職務作品和委托作品外,廣告公司往往還需要直接使用現成作品作為素材。這些素材有些已經進入公共領域,隻需注意不侵犯作者的署名權、修改權、保護作品完整權即可自由使用;還有些尚未進入公共領域,不能自由使用。因此,使用素材前應施以合理注意,進行必要的審查。必要時應獲得著作權人的許可,支付許可費用。

使用直接從網上獲得的電子形式的素材的一定要慎之又慎。因為,這些素材往往在網絡環境中經過了多次複製和編輯,標注著作權信息的水印等可能已經丟失,直接使用將麵臨侵權風險。“蓋帝圖片”係列案件便是典型教訓。多家公司因為直接使用了從網上下載的圖片而被判侵權,平均賠償額在每幅圖片3000元左右。有些被告倍覺冤枉,聲稱他們從網上的免費圖庫下載這些圖片時其上並無水印或者其它權屬標識,因此誤以為可以自由使用。這些被告甚至懷疑某些網絡圖片庫與原告有“私下合作”,故意將圖片水印去除並放在所謂“免費圖片庫”中,誘使公眾下載、使用,再通過訴訟獲取賠償。無論這種懷疑有無根據,歸根結底,這些被告未盡到必要的審查注意義務,因而具有主觀過錯。從著作權法角度,被判定侵權並不冤枉。

另外,還應注意,雖然相當一部分公眾並不知曉,某些非傳統的特殊作品也受著作權保護,例如字體。在北京漢儀科印信息技術有限公司訴青蛙王子(中國)日化有限公司一案中,法院認定涉案字庫中具有獨創性的單字構成受著作權法保護的美術作品,被告使用原告的四個字體庫單字組合成商標,並在其商品上使用相關商標的行為侵犯了原告的著作權,應當停止使用並賠償原告4.8萬元。如果被告的侵權商標係由專業廣告公司設計,顯然這家公司將必然麵臨客戶的嚴厲指責甚至是違約訴訟。在無法確定字體是否受著作權保護或者不願支付許可費的情況下,應使用宋體、楷體等已經進入公共領域的傳統字體。


五、單純為他人提供推廣渠道,也需注意審查內容是否侵權


有些廣告公司不為客戶製作廣告,而僅提供推廣渠道,按照流量收取費用,典型的如微信公眾號推送。此種情形下,仍應對推廣內容進行必要審查,因為推廣侵權內容的行為可能侵犯著作權人的信息網絡傳播權等權利,至少需要承擔停止侵權的民事責任,有可能會承擔消除影響、賠禮道歉等責任,根據主觀過錯的情形還可能承擔賠償損失的責任。另外,即使進行了審查,也難以永遠確保推廣內容不含任何侵權內容,未雨綢繆,應當與客戶在合同中做如下約定:客戶保證要求推廣的內容不侵犯任何第三方的著作權;如果客戶違約,使廣告公司被第三方以任何方式進行追究的,客戶應當賠償廣告公司的全部損失,包括但不限於廣告公司為參與民事訴訟程序支付的律師費。


六、主動與客戶明確工作成果的著作權歸屬


本文在第二點中已介紹,委托人可以與受托人約定委托作品的著作權權屬。未作明確約定時,委托作品的著作權一般屬於受托人,委托人有權在約定的使用範圍內免費使用。未約定使用範圍的,委托人有權在委托創作的特定目的範圍內免費使用該作品。表麵看來,不與客戶明確工作成果的著作權歸屬似乎對廣告公司並無不利,甚至還為之保留了後期繼續獲利的可能性。但筆者認為廣告公司應主動與客戶就工作成果的著作權歸屬或使用範圍進行合同約定。如此,一方麵可以顯得廣告公司知識產權意識良好,規範專業;另一方麵,更重要的是,主動與客戶明確工作成果的著作權歸屬有助於與客戶議價。簡而言之,有些為客戶創作的作品對於廣告公司而言並無後續利用價值,但如果能夠將著作權完整地轉讓給客戶,可以使廣告公司有充分的理由提高交易價格。


七、避免使用盜版軟件


商業性使用盜版軟件係著作權侵權行為。盡管在司法實踐中對此種行為取證較困難,但是一旦有充分證據證明侵權行為成立,賠償數額普遍不低。例如在深圳市中級人民法院審理的磊若公司訴深圳朗科公司一案中,朗科公司因為在其公司服務器上安裝盜版Serv-UFTP軟件的行為被判賠償磊若公司人民幣二十萬元。

廣告公司因其行業特點需要使用多種功能強大的軟件,這些軟件的著作權人多是財力雄厚、維權手段強硬的外國軟件公司。筆者建議,不在工作場合的電腦,以及公司的網絡服務器上安裝盜版軟件。另外,有些廣告公司還經營為客戶設計官方網站的業務。此種情況下,切忌在客戶的服務器主機上安裝盜版軟件,否則可能將客戶卷入著作權侵權糾紛。

廣告公司大量創作、使用和傳播作品,是互聯網時代著作權領域的活躍分子。隻有提高著作權意識,規範自身行為,做好風險防範工作,方能贏得更大的經濟利益和更好的商業信譽。

 

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貴州同根律師事務所

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